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「如何选股票」场外股票配资发生纠纷如何解决

自从证监会发布《关于清理整顿违法从事证券业务活动的意见》(下称“19号文”)至今。不少场外配资已经开始退出!即使这样,还是有很多人不明白场外股票配资法律关系和性质如何,产生纠纷应循什么规则解决?

 

损失

 

  6、平仓过程中的额外损失承担

  场外配资过程中,双方一般会作出约定,达到一定条件后配资方有权平仓。如果满足平仓条件后,配资方怠于行使平仓权利,或是选择平仓的时机不当,由此产生的额外损失应由谁承担?这是在股票处理过程中容易产生的纠纷。我们认为,配资方平仓权利基于双方约定,其目的既是对配资方债权的保障,也是控制风险的手段。评判其行为是否适当,应参照《合同法》第一百一十九条规定的减损原则,即“当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。”下面列举几种较为特殊情况的处理原则:

  1)股票流动性发生极端情况的情形。比如股票连续跌停,无法卖出;或者股票交易系统出现问题,无法委托卖出。以上情况均属于无法归责于配资方的市场风险或系统风险,配资方在无过错的情况下对额外产生的损失无需担责。

  2)炒股者账户已达平仓条件,而配资方未立即采取行动,其采取行动时股价已再次下跌。对此我们认为应区分两种情况,根据炒股者对股票账户是否具有操控权来区别对待。如果其仍具有操控权,那么其自身也具有减损义务,且因为标的股票系由其决定买入,其对股票的了解应当比配资方更为深入,故其应承担更多的减损责任,在此情况下,配资方担责程度应较低。如果炒股者已不具有操控能力,比如配资方已切断了炒股者进入配资账户的通道,或更改了密码,则配资方应对其未及时平仓造成的股价损失承担责任。

  场外股票配资协议的效力

  场外配资活动处于法律监管的模糊地带,如何判定其法律效力目前尚缺乏明确的指引。场外配资的效力认定,将对其法律后果造成很大的影响。

  (一)效力评判原则

  就场外股票配资协议而言,目前法律、行政法规并无明确的禁止性规定,场外股票配资行为似属于当事人自由意定的范畴,因此有观点认为场外配资具有合法性。[x]对于一方提供资金给另一方进行炒股的合同,北京市第三中级人民法院有过判例,认为该法律关系既不属于合伙,也不属于委托理财,实质属于借贷关系,并判决借款人应偿还借款本金及利息。该判决在一定程度上认可了股票配资的合法性。但我们认为,上述观点低估了目前场外股票配资可能面临的法律风险。我国历来对金融采取严管政策并实行金融业务特许经营,场外股票配资活动的外在形式虽各有不同,但其实质均利用了股票作为有价证券,在二级市场的流通性。股票在配资活动中既充当了投资交易标的物,同时股票自身的交易价值又充作融资的担保,因此股票配资实际上已具有了金融业务的特征。评价场外股票配资的法律效力,需要考虑以下两个命题:

  第一,证券业务特许经营。《证券法》第一百二十二条规定:“设立证券公司,必须经国务院证券监督管理机构审查批准。未经国务院证券监督管理机构批准,任何单位和个人不得经营证券业务。”而且,根据《证券法》、《证券公司监督管理条例》的规定,证券投资者应当遵守证券账户实名制要求开立证券账户。任何机构和个人不得出借自己的证券账户,不得借用他人证券账户买卖证券。场外配资活动属于经营证券业务,从目前证监会的态度来看,是较为确定的[xii]。但违反法律规定的民事行为并非一律无效,还需考虑该规定是效力性还是管理性的法律规定。实践中经常就一项法律规定属于效力性还是管理性的强制性规定产生争议,在此我们可以再参考下一个标准。

  第二,社会公共利益。《证券公司融资融券业务管理办法》第一条规定:“为了规范证券公司融资融券业务活动,防范证券公司的风险,保护证券投资者的合法权益和社会公共利益,促进证券交易机制的完善和证券市场平稳健康发展,制定本办法。”该规定表明《管理办法》考虑到证券公司两融业务涉及金融秩序,认为其事关社会公共利益。如果从单个市场参与者来看,股票配资仅仅是当事人合意的结果,于法无碍。但如果放在整个证券市场来看,特别是在当前的股票市场上,杠杆资金存量达到约4万亿之多,其中融资融券余额2.13万亿,伞形信托规模7000亿,民间借贷机构配资规模约1万亿。如此大体量的配资规模,极易产生系统性风险,在风吹草动的影响下导致股票市场“火烧连营七百里”的后果。从2015年6月中旬至今的股市崩盘,与此直接相关。因此,在监管范围之外的股票配资协议如大量存在,确有可能影响金融秩序的稳定,对社会公共利益造成冲击。

  基于上述分析,效力问题的走向,可基于以下几种情形区分判断:

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